Особенности обратной отсылки в МЧП
В практике МЧП нередки случаи, когда избранный судом правопорядок не может дать окончательного ответа на вопрос о том, как следует разрешить данное спорное правоотношение по существу. Подобный феномен происходит тогда, когда имеются различия не в материальных, а в коллизионных нормах соответствующих правопорядков (имеет место коллизия коллизий). Основной фактор, порождающий проблему отсылки, состоит в том, что существуют различные подходы к действию коллизионной нормы:
- В соответствии с первым из них коллизионная норма отсылает ко всему правопорядку в целом, то есть, в том числе, и к коллизионным нормам
- В соответствии со вторым подходом действие коллизионной нормы ограничивается отсылкой к материальным нормам законодательства соответствующего государства, среди которых и следует отыскать применимую норму права.
Попытки предотвратить обратную отсылку постоянно предпринимаются в международной практике. Одним из способов выступает так называемое принятие обратной отсылки, то есть если иностранный закон, который определила отечественная коллизионная норма как надлежащий, отсылает регулирование вопроса обратно, суд может принять эту отсылку к нормам материального права.
Пример: статья 2 Конвенции 1930 года о разрешении некоторых коллизий законов «о переводных и простых векселях» гласит: «право лица обязываться по переводному или простому векселю определяется его национальным законом. Если этот национальный закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний закон» (аналогичные положения содержит Женевская Конвенция «О чеках»).
Статья 15 конвенции «о праве применимом к договорам международной купли-продажи товаров» прямо обуславливает, что под применимым правом понимается действующее право за исключением коллизионных норм.
Статья 15 Римской конвенции о праве применимом к договорным обязательствам гласит: «под правом государства подлежащим применению понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, за исключением норм международного частного права.
Пример: закон «об МЧП Венгрии» исходит из того, что «если иностранное право отсылает обратно к венгерскому закону, конкретный вопрос будет решаться в силу такой отсылки по венгерскому праву».
Статья 826 ГК Социалистической республики Вьетнам (СРВ): «если иностранное право отсылает обратно к СРВ, то применяется право СРВ».
Федеральный закон Швейцарии «О международном частном праве» устанавливает, что отсылка швейцарского закона к иностранному праву охватывает все положения, которые в соответствии с этим правом подлежат применению к обстоятельствам дела (статья 13). Если применимое право предусматривает отсылку к швейцарскому праву или другому иностранному праву, то такая отсылка принимается во внимание, поскольку она предусматривается данным законом. В вопросах личного и семейного статуса обратная отсылка принимается.
Статья 1190 ГК РФ гласит, что любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующий страны, за одним исключением – обратная отсылка может приниматься в случае отсылки к российскому праву определяющему правовое положение физического лица.
Бесплатная юридическая консультация
Телефон: 8 (800) 555-67-55 доб. 782
